El Tribunal Superior de Justícia de les Canàries impedeix el reconeixement d'una pensió per discapacitat a una dona que pateix fibromiàlgia, després de denegar-li el reconeixement del grau de minusvalidesa. Els magistrats consideren que la fibromiàlgia no és considerada com una malaltia incapacitant, és que requereix valorada tot esperant els menyscabs que la patologia reumatològica va originar en els diversos òrgans, sistemes o aparells de l'afectat, és que el que és valuós no és el diagnòstic clínic, sinó la severitat de les conseqüències de la malaltia.
I és que el que el legislador té en compte per establir el grau de discapacitat, d'acord amb el sistema reglat que dissenya, són les limitacions orgàniques o eficaces produïdes pel procés de què es tracti que tinguin caràcter permanent, prenent com a guia per a la seva avaluació , no l'abast general del menyscabament, sinó la seva incidència o efecte en la capacitat del subjecte per a la realització de les activitats de la vida diària.
Per això, declara la Sala that the fibromialgia per si mateixa no és susceptible d'encaix entre les fermitats discapacitants que fixen al barem d'application, sinó que s'ha de valorar al capítol qu'cor in function de la repercussió física i/o psíquica que produeixen.
En aquest sentit, el motiu pel qual no ha atribuït cap percentatge de discapacitat autònoma per aquesta malaltia és precisament perquè la prova pericial practicada no va evidenciar quina fos la repercussió funcional de la patologia en el cas concret de l'afectada, en limitar-se a recollir consideracions generals sòbries les seves manifestacions clíniques, sense ni tan sols haver explorat el sol·licitant.
Per tot això, la sentència explica que, a l'hora de reconèixer el dret a percebre pensió no contributiva, el percentatge de discapacitat necessari és tan sols el requisit previ per instar el procediment de reconeixement del dret i en aquest cas, ni tan sols s'hi hagi instància en via administrativa. A més, assenyala la sentència que accedirà al que sol·licita que suposaria valorar doblement les alteracions que tant a l'esfera física com a la psíquica presentada la peticionària.
Grau de discapacitat
El legislador va establir que per fixar el grau de discapacitat s'han de valorar en cada cas les limitacions concretes que cada deteriorament ocasiona en la capacitat del subjecte, però cal estar al sistema reglat que el barem dissenya. Tot i que no és aplicable temporalment al cas el nou Reial Decret 888/2022, de 18 d'octubre, pel qual s'estableix el procediment per al reconeixement, i qualificació del grau de discapacitat, aprovant nous barems amb la finalitat d'aconseguir una avaluació més completa i precisa i garantir la igualtat de tracte de la ciutadania tampoc contempla la fibromiàlgia com a avaluable de forma independent.
perspectiva genero
Una de les magistrades fa un vot particular i aposta per resoldre la qüestió des del punt de vista de la feminització de la fibromiàlgia i aplicar la perspectiva de gènere perquè a més la sol·licitant és víctima de violència de gènere.
Exposa que una forma de cobrir la llacuna normativa existent és procedir a la seva valoració independent a través de les normes generals de valoració contingudes al capítol 1 del RD 1971/1999, i en el cas, no s'ha tingut en compte el dolor generalitzat continu que the produeix la malaltia connectada amb el tractament farmacològic que té prescrit, que és de tercer esglaó, segons l'escala analgèsica de l'OMS i els fàrmacs del dolor. Aplicant el percentatge predict per al grau (que va del 25% al 49%), atesa la gravetat de la fibromiàlgia diagnosticada i el tractament farmacològic prescrit per al dolor, aplicant després la taula de valors combinats predita al RD 1971/1999 (27 % i 45 %), resultaria un grau d'invalidesa total del 60 %, al qual s'haurien d'afegir els 15 punts per factors socials complementaris, cosa que donaria un grau d'invalidesa total del 75 % en total.
